ODI備案實務要點 

境外投資（Overseas Direct Investment，以下簡稱“ODI”），是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)，直接或間接以投入資產(chǎn)、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他相關權益的投資活動。
境內(nèi)企業(yè)投資中國港澳臺地區(qū)及其他國家和地區(qū)的企業(yè)時，無論是新設公司、新建項目還是并購股權，只要涉及直接或間接獲得境外公司的所有權，控制權、經(jīng)營管理權等，就需要進行境外投資備案。
ODI備案是企業(yè)進行境外投資或境外上市的重要合規(guī)途徑。完成備案或核準后，企業(yè)才能以合法合規(guī)的方式進行境內(nèi)資金出境，以及保證后續(xù)境外利潤順利返程回國。如未辦理ODI備案手續(xù)，不僅資金出入受限，且相關投資主體也無法享受國內(nèi)政府相關補貼及獎勵（包括境外知識產(chǎn)權糾紛和“兩反一�！睉�訴補貼等），還會面臨被中止、停止實施境外投資以及被處罰等不良后果。對于有海外上市或架構設計需求的個人或企業(yè)來說，尤其要重視ODI備案。
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ODI備案/核準對象

為掌握對外投資資金真實去向，同時也有利于政府部門為對外投資企業(yè)提供精準服務和保障，《對外投資備案（核準）報告暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）明確對外投資備案或核準實行最終目的地管理原則，進行“穿透式”管理。

根據(jù)《暫行辦法》規(guī)定，除另有規(guī)定的以外，對外投資的市場主體、決策主體、執(zhí)行主體和責任主體，按照“政府引導、企業(yè)主導、市場化運作”的原則開展對外投資，在境外設立(包括兼并、收購及其他方式)企業(yè)前，應按規(guī)定向有關主管部門提交相關信息和材料，符合法定要求的，相關主管部門為其辦理備案或核準。

這里所述的企業(yè)為最終目的地企業(yè)，最終目的地指境內(nèi)投資主體投資最終用于項目建設或持續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營的所在地。這就是所謂的最終目的地管理原則。

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鼓勵、限制、禁止
開展的境外投資類型
根據(jù)國務院辦公廳轉發(fā)國家發(fā)改委、商務部、人民銀行、外交部《關于進一步引導和規(guī)范境外投資方向的指導意見》（國辦發(fā)〔2017〕74號）的通知，將境外投資鼓勵、限制、禁止的類型列舉如下：

（一）鼓勵開展的境外投資

1.重點推進有利于“一帶一路”建設和周邊基礎設施互聯(lián)互通的基礎設施境外投資；
2.穩(wěn)步開展帶動優(yōu)勢產(chǎn)能、優(yōu)質(zhì)裝備和技術標準輸出的境外投資；

3.加強與境外高新技術和先進制造業(yè)企業(yè)的投資合作，鼓勵在境外設立研發(fā)中心；
4.在審慎評估經(jīng)濟效益的基礎上穩(wěn)妥參與境外能源資源勘探和開發(fā)；

5.著力擴大農(nóng)業(yè)對外合作，開展農(nóng)林牧副漁等領域互利共贏的投資合作；
6.有序推進商貿(mào)、文化、物流等服務領域境外投資，支持符合條件的金融機構在境外建立分支機構和服務網(wǎng)絡，依法合規(guī)開展業(yè)務。

（二）限制開展的境外投資

1.赴與我國未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或者我國締結的雙、多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)開展境外投資；
2.房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資；

3.在境外設立無具體實業(yè)項目的股權投資基金或投資平臺；

4.使用不符合投資目的國技術標準要求的落后生產(chǎn)設備開展境外投資；
5.不符合投資目的國環(huán)保、能耗、安全標準的境外投資。

其中，前三類須經(jīng)境外投資主管部門核準。

（三）禁止開展的境外投資

1.涉及未經(jīng)國家批準的軍事工業(yè)核心技術和產(chǎn)品輸出的境外投資；
2.運用我國禁止出口的技術、工藝、產(chǎn)品的境外投資；

3.賭博業(yè)、色情業(yè)等境外投資；

4.我國締結或參加的國際條約規(guī)定禁止的境外投資；

5.其他危害或可能危害國家利益和國家安全的境外投資。

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ODI備案/核準的基本條件

（一）“境外投資”要求
境內(nèi)企業(yè)通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得非金融企業(yè)的所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他權益的行為。

（二）主體要求

根據(jù)發(fā)改委發(fā)布的“境外投資核準備案常見問題解答115問（2021年7月）”，我國對開展境外投資之主體規(guī)定下：

境內(nèi)企業(yè)為境外投資的法定主體。境內(nèi)外商投資企業(yè)開展境外投資也屬于境外投資的范圍，也須履行境外投資相關核準、備案手續(xù)；此外，我國未明確允許具有我國國籍的境內(nèi)自然人直接開展境外投資，但其可通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資；境內(nèi)自然人滿足特定條件可境外設立特殊目的公司，以境外融資并返程投資的行為進行境外投資。
需注意的是，我國“境外”概念并不包括港澳臺地區(qū)，因此境內(nèi)投資主體直接或通過其控制的企業(yè)對港澳臺地區(qū)開展投資的，或境內(nèi)投資主體通過其控制的港澳臺地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，仍受我國境外投資的監(jiān)管且需履行一系列境外投資備案手續(xù)。

（三）股東背景、資金來源、投資真實性要求
股東背景及資金來源必須真實合法。無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，較難通過審查。

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ODI備案/核準申請流程
在現(xiàn)有法律法規(guī)體系下，ODI備案或核準通常涉及三個部門，即發(fā)改委、商務部以及外匯主管部門。在目前的境外投資實踐中，商務主管部門與發(fā)改委的境外投資審查原則上相互獨立，不存在互為前提的情況，可以同時啟動，分別報送。
（一）發(fā)改委立項——向發(fā)改部門及委會部門申請項目，報送項目信息，境內(nèi)投資人簽署各項所需法律文件，待發(fā)改部門核準或備案，發(fā)放核準文件或備案通知書。
（二）商務部審批發(fā)證——商務部門核準或備案，發(fā)放《企業(yè)境外投資證書》，企業(yè)應在收到證書2年內(nèi)在境外開展投資。
（三）外匯管理局備案——銀行放外匯，外管局監(jiān)管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》
整個ODI備案周期通常在三個月左右。需注意的是，企業(yè)境外投資證書的有效期是2年，如果在2年之內(nèi)沒有相適應的項目，該證書將作廢。屆時如有新的項目，企業(yè)需重新辦理ODI投資備案。
完成ODI備案，獲得相應證書，只是企業(yè)打通境內(nèi)外資產(chǎn)流通合法渠道的第一步。在境外投資實務中，辦理完ODI手續(xù)并不意味著一勞永逸，企業(yè)需關注投資后的持續(xù)報告義務，境外再投資、境外投資事項變更的報告、備案程序及境外投資項目退出涉及的監(jiān)管程序等。除了法律風險以外，境外投資之路上誘發(fā)投資風險的因素還有很多，如政治、經(jīng)濟、文化甚至自然環(huán)境等等，在項目推進之前做好風險評估是面對復雜投資環(huán)境的必要工作，有必要聘請專業(yè)的第三方機構對風險環(huán)境審慎進行事前評估或提供其他相關咨詢。
企業(yè)在辦理備案之前應通盤考慮對外投資的情況，事先確定對外投資金額、投資比例，并對投資路徑、投資退出安排、風險管控等做好架構設計。若后期變更投資情況，如對投資額、投資標的等進行調(diào)整，則需要變更備案甚至二次備案，將影響對外投資項目的整體進程。
[本信息來自于今日推薦網(wǎng)]