境外投融資 ODI備案及37號(hào)文 

在當(dāng)前的國(guó)際經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下，越來(lái)越多的中國(guó)企業(yè)考慮在國(guó)際市場(chǎng)拓展業(yè)務(wù)。尤其是面對(duì)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)加劇內(nèi)卷和經(jīng)濟(jì)增速放緩的情況下，特別是從2018年中美貿(mào)易戰(zhàn)開(kāi)始，中國(guó)企業(yè)出海已經(jīng)成為了一個(gè)重要的選擇。
我司也一直都有客戶(hù)問(wèn)到出海的時(shí)候，涉及到的37號(hào)文的登記及企業(yè)ODI備案的相關(guān)問(wèn)題。大部分客戶(hù)都搞不清楚，到底什么情況下需要做37號(hào)文？什么情況下，需要做ODI備案? 今天，我們就來(lái)再次梳理一遍：
ODI備案
一、什么是ODI備案 
隨著“一帶一路”的推動(dòng)，中國(guó)企業(yè)選擇在境外投資越來(lái)越多。國(guó)家發(fā)改委和商務(wù)部都出臺(tái)了許多政策來(lái)有效規(guī)范企業(yè)境外上市或境外投資的行為，想要前往海外投資的企業(yè)必須在政策指導(dǎo)下進(jìn)行合法有序的操作、辦理相應(yīng)手續(xù)后才可對(duì)外進(jìn)行投資，而境外投資備案（ODI）就是其中一個(gè)最常見(jiàn)的方式。
2018年3月，國(guó)家頒布了《企業(yè)境外投資管理辦法》。制定了嚴(yán)格的資本流出審核規(guī)則，以對(duì)資本向境外流出的情況進(jìn)行限制。從此以后，境內(nèi)的非國(guó)有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購(gòu)交易，就需要獲得商務(wù)部門(mén)境外投資行為的核準(zhǔn)、發(fā)改委對(duì)境外投資項(xiàng)目的核準(zhǔn)或備案、銀行外匯登記三大環(huán)節(jié)。
二、什么企業(yè)需要做ODI備案？
1.海外直接投資新設(shè)或并購(gòu)海外企業(yè)。
當(dāng)中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資，無(wú)論是新設(shè)還是并購(gòu)境外公司股權(quán)，我們都需要到商務(wù)部、發(fā)改委進(jìn)行相關(guān)合規(guī)備案。同時(shí)，資金從境內(nèi)打到海外，還需要到相關(guān)銀行進(jìn)行外匯登記，資金方可順利出境。如隨著一帶一路的推動(dòng)和中美貿(mào)易戰(zhàn)的打響，越來(lái)越多制造企業(yè)將自己的工廠(chǎng)遷址到東南亞，無(wú)論是東南亞拿地開(kāi)工廠(chǎng)還是開(kāi)一個(gè)貿(mào)易公司，前期我們都需要合規(guī)進(jìn)行相應(yīng)備案。
2.跨境電商業(yè)務(wù)開(kāi)展。
早期的跨境電商客戶(hù)，大多都是個(gè)人設(shè)立一個(gè)海外公司直接開(kāi)始了境外跨境電商之旅。近幾年，海外跨境電商企業(yè)面臨著很多稅務(wù)、架構(gòu)等合規(guī)問(wèn)題的困擾。早期，個(gè)人設(shè)立的海外公司直接入駐的海外各大平臺(tái)，境外的收款沒(méi)法合規(guī)地回流到中國(guó)境內(nèi)，且稅務(wù)申報(bào)也面臨很大的風(fēng)險(xiǎn)。而隨著跨境電商行業(yè)的發(fā)展，用國(guó)內(nèi)公司做ODI備案搭建一個(gè)合規(guī)的海外跨境電商架構(gòu)是我們跨境電商企業(yè)合規(guī)的必經(jīng)之路。
3.返程投資。
中國(guó)境內(nèi)目前還是有很多地區(qū)對(duì)外商投資有一定的拿地或者稅務(wù)優(yōu)惠政策的。外商投資分為兩種：一種是純粹的外商投資（即我們穿透海外公司到最終持有人的時(shí)候是一個(gè)境外自然人）；一種是返程投資，是指境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司對(duì)境內(nèi)開(kāi)展的直接投資活動(dòng)，包括但不限于以下方式：通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項(xiàng)目（以下簡(jiǎn)稱(chēng)外商投資企業(yè)），并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等權(quán)益的行為。” 而返程投資，我們需要穿透到境外公司的最終持有人。如果最終持有人是中國(guó)境內(nèi)企業(yè)，那么，這個(gè)企業(yè)必須做了ODI備案才能進(jìn)行返程投資；如果穿透到最終持有人是中國(guó)境內(nèi)自然人，則必須有37號(hào)文的登記。
所以，當(dāng)我們中國(guó)企業(yè)或者個(gè)人在境外賺到的相關(guān)利潤(rùn)想回國(guó)再投資的時(shí)候，ODI備案和37號(hào)文是必須要有的。否則，我們是沒(méi)法通過(guò)返程投資再投資回來(lái)，享受政府給的相關(guān)優(yōu)惠政策的。
4.海外上市。
中國(guó)境內(nèi)企業(yè)海外上市的時(shí)候，通常都會(huì)借助VIE或者紅籌架搭建來(lái)實(shí)現(xiàn)海外上市。而在VIE和紅籌架構(gòu)的搭建過(guò)程中，ODI備案和37號(hào)文也是合規(guī)的必要條件。如果沒(méi)有做ODI或者37號(hào)文的相關(guān)備案，后期也是沒(méi)法實(shí)現(xiàn)海外上市的。
三、ODI備案時(shí)，
國(guó)家嚴(yán)格限制審查情況

1.未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂或我國(guó)締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國(guó)家和地區(qū)開(kāi)展境外投資；
2.在境外設(shè)立無(wú)具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)。如無(wú)法說(shuō)明具體資金使用計(jì)劃、資金來(lái)源（包括自有資金、銀行貸款、募集資金等合規(guī)方式）。我們經(jīng)常遇到客戶(hù)咨詢(xún)，境外沒(méi)有真實(shí)投資標(biāo)的，可能僅限于需要把國(guó)內(nèi)資金調(diào)到境外購(gòu)買(mǎi)個(gè)人的相關(guān)FC等事宜，這是沒(méi)法通過(guò)ODI備案來(lái)實(shí)現(xiàn)其目的的；
3.涉及到房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂(lè)業(yè)、體育俱樂(lè)部等境外投資項(xiàng)目，這些行業(yè)都在ODI備案的負(fù)面清單里面。
如果企業(yè)并非屬于以上三種情況，也是需要有合理的境外資金使用計(jì)劃，并且國(guó)內(nèi)投資主體的財(cái)報(bào)是能基本覆蓋境外投資金額的。在可研報(bào)告中，我們也需要特別闡述我們對(duì)外投資的必要性。專(zhuān)業(yè)性還是非常強(qiáng)的，必要時(shí)，還是需要有專(zhuān)業(yè)的機(jī)構(gòu)協(xié)助企業(yè)進(jìn)行相關(guān)ODI備案手續(xù)。
37號(hào)文
一、 什么是37號(hào)文
37號(hào)文是國(guó)家外匯管理局發(fā)布于2014年的：《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》。而“37號(hào)文登記”指的是：境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資的外匯登記。根據(jù)規(guī)定，境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回到國(guó)內(nèi)時(shí)，都必須向相關(guān)部門(mén)提供已經(jīng)完成的37號(hào)文登記文件。只有完成37號(hào)文登記，并且滿(mǎn)足相關(guān)要求的中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者，才能保證境外投資收益合法合規(guī)地回到國(guó)內(nèi)。
也就是說(shuō)，37號(hào)文是中國(guó)境內(nèi)個(gè)人投資者合規(guī)持有境外公司股權(quán)/股份，以及境外收益合法回國(guó)的唯一途徑。
注意：該規(guī)定只針對(duì)個(gè)人投資者。境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者如果想對(duì)外直接投資，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行ODI（Outbound Direct Investment）登記，也就是我們常說(shuō)的ODI備案。下一期，我司也會(huì)給大家詳細(xì)解答ODI備案相關(guān)事宜。
二、 什么人群
需要做37號(hào)文登記？
根據(jù)37號(hào)文的規(guī)定，以下人士通過(guò)特殊目的公司進(jìn)行境外投融資并返程投資，必須辦理37號(hào)文登記：
1. 具有中國(guó)籍且不具有任何境外身份（包括境外永久居民身份和其他國(guó)籍者）的境內(nèi)個(gè)人，主要包括3類(lèi)人士：
(1) 中國(guó)企業(yè)創(chuàng)始人；
(2) 中國(guó)企業(yè)的其他中國(guó)籍自然人股東；
(3) 中國(guó)企業(yè)上市前的 ESOP 激勵(lì)已行權(quán)員工；
2. 特定境外個(gè)人、具有雙重身份的境內(nèi)個(gè)人，以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益向境外特殊目的公司出資。
(1) 具有中國(guó)籍且不具有任何境外身份（包括境外永久居民身份和其他國(guó)籍者）的境內(nèi)公民，又稱(chēng)境內(nèi)個(gè)人；
(2) 特定境外個(gè)人—即無(wú)中國(guó)境內(nèi)合法身份證件但因經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系在中國(guó)境內(nèi)習(xí)慣性居住的個(gè)人，如其以境外資產(chǎn)或權(quán)益向境外特殊目的公司出資，不需要辦理37號(hào)文登記；反之，如其以境內(nèi)資產(chǎn)或權(quán)益進(jìn)行出資，仍應(yīng)當(dāng)辦理37號(hào)文登記；
(3) 具有雙重身份的境內(nèi)個(gè)人—視同上述特定境外個(gè)人管理。
這里所說(shuō)的雙重身份，主要是指同時(shí)擁有境內(nèi)合法身份證件和境外（含港澳臺(tái)）合法身份證件的個(gè)人，通常理解為境外永久居留權(quán)利。
以上人群通過(guò)37號(hào)文的登記，可以解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性、打通境內(nèi)自然人境外投資資金能順利調(diào)回中國(guó)的通道、也為后期進(jìn)行境外上市融資或者回國(guó)返程投資解決合規(guī)的問(wèn)題。
但我們?nèi)孕枳⒁獾氖牵焊鶕?jù)外匯管理規(guī)定，原則上其實(shí)是不允許中國(guó)自然人在境外投資的。在國(guó)內(nèi)現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文是中國(guó)自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。
總結(jié) 
綜上，申報(bào)37號(hào)登記的目的是境外投融資，在海外融資出資形式是，以個(gè)人合法持有的境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或者權(quán)益。在實(shí)操層面上，一般情況下，要先有境內(nèi)公司的股權(quán)才可以做37號(hào)文的登記。另外，37號(hào)文登記的最終落腳點(diǎn)是通過(guò)新設(shè)、并購(gòu)等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項(xiàng)目，也就是最終一定是返程投資。制定37號(hào)文，目的是鼓勵(lì)中國(guó)人到海外去融資，融資之后回來(lái)支援國(guó)家建設(shè)，不是讓你用于其他目的。
而實(shí)操中，只有通過(guò)VIE架構(gòu)或者紅籌架構(gòu)等境外上市公司，大概率才能成功拿到37號(hào)備案。
事實(shí)上，很多客戶(hù)存在誤解，以為是自然人直接在境外設(shè)立一個(gè)海外公司就可以申請(qǐng)37號(hào)文登記，這顯然是一種錯(cuò)誤的解讀。對(duì)于自然人對(duì)外直接投資，理論上來(lái)說(shuō)，目前還未放開(kāi)。如果自然人只是單純的設(shè)立了海外公司，未來(lái)，資金想合規(guī)回流的可能性不大。建議有資金回流需求的客戶(hù)，可考慮國(guó)內(nèi)公司對(duì)外投資，做ODI備案。
以上就是針對(duì)很容易搞混淆的兩個(gè)備案的基本情況介紹。總的來(lái)說(shuō)，企業(yè)對(duì)外投資，無(wú)論是設(shè)立子公司還是境外并購(gòu)，我們就需要進(jìn)行ODI備案；如果是中國(guó)境內(nèi)自然人居民，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，我國(guó)并未放開(kāi)中國(guó)境內(nèi)自然人的對(duì)外投資投資，但我國(guó)是歡迎中國(guó)居民在境外通過(guò)架構(gòu)融資以后再返程投資到中國(guó)境內(nèi)的，針對(duì)這種情況，為了解決返程投資資金回流的合規(guī)性，我們就需要做37號(hào)文。
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